Прежде всего отметим, что из п. 3 ст. 181.2 ГК РФ и п. 6 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) вытекает, что решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью (далее также - ООО, общество) оформляется протоколом, составляемым в письменной форме.
Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ (далее - Закон N 99-ФЗ), вступившим в силу с 01.09.2014, в ГК РФ введены правила удостоверения решений общих собраний участников хозяйственного общества (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Теперь принятие общим собранием участников ООО решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым ими единогласно.
Таким образом, с 1 сентября 2014 года протокол общего собрания участников ООО по общему правилу подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Однако участникам такого общества предоставляется возможность установить иные ненотариальные способы подтверждения принятия решения общим собранием. Такие способы должны быть закреплены либо в уставе ООО, либо в решении общего собрания его участников.
Если в уставе ООО не содержится положений о способе удостоверения решений общих собраний его участников, считаем возможным включить в повестку дня соответствующего собрания пункт об установлении способа подтверждения принятия решений этого собрания. При этом участники могут избрать как один из способов ненотариального удостоверения, указанных в п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, так и установить иной, не противоречащий закону способ. В том случае, если за установление соответствующего способа удостоверения решения собрания проголосуют все участники ООО, протокол этого общего собрания участников может не удостоверяться нотариально.
Также участники общества могут принять решение о внесении изменений в его устав, касающихся установления ненотариального способа удостоверения состава общего собрания участников ООО и принимаемых им решений (п. 4 ст. 12 Закона N 14-ФЗ). Такое решение должно приниматься большинством не менее чем в 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для его принятия не предусмотрена уставом этого общества (п. 8 ст. 37 Закона N 14-ФЗ). После внесения соответствующих изменений в устав общества решения общего собрания его участников могут не удостоверяться нотариально.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей
Ответ прошел контроль качества
9 сентября 2014 г.
Нужно ли заверять нотариусом протокол общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью после 1-го сентября 2014г.? Нужно ли заверять решение единственного участника ООО? Попробуем разобраться.
Федеральный закон № 99-ФЗ от 05.05.2014г., внес поправки в главу 4 ГК РФ, вступившие в силу с 1 сентября 2014г. В результате таких поправок, в ГК РФ появилась новая норма: статья 67.1 пункт 3 которой, в частности, обязывает подтверждать в нотариальном порядке состав участников общего собрания и принимаемых ими решений на собрании юридического лица, то есть, фактически заверять нотариусом подписи участников собрания на протоколе.
В этой статье давайте рассмотрим ситуацию с подтверждением состава участников и принимаемых ими решений в отношении обществ с ограниченной ответственностью.
Ключевой момент данных нововведений — это именно само подтверждение, которое фактически означает легализацию принятых решений общим собранием через нотариальное удостоверение подписи участников, подписавших протокол общего собрания, а если общество состоит из одного участника, то удостоверение подписи единственного участника, подписавшего решение.
Что же в итоге означает такое "подтверждение" и зачем оно нужно?
Что касается причины принятия правила о нотариальном подтверждении решений высшего органа управления юридического лица, то с этим вопросом боле менее понятно, а именно, что законодатель таким образом усилил защиту прав участников юридических лиц путем исключения возможности фальсификации протоколов и решений общих собраний участников таких юридических лиц.
А вот что касается самого "подтверждения", то анализ статьи 67.1 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что "подтверждаться" теперь обязано не только само решение общего собрания участников юридического лица, но и состав участников, присутствовавших на общем собрании.
На первый взгляд, может показаться излишним одно из подтверждений: если уж подтверждено само решение, то зачем подтверждать еще и состав участников, и наоборот, если уже подтвержден состав участников, подписавших протокол (решение) общего собрания, то и принятое на собрании решение, вроде бы уже приобрело статус достоверного.
Ответ на этот вопрос лежит уже в плоскости порядка созыва и проведения общего собрания участников юридического лица, и в связи с этим, нотариус, как мне представляется, подтверждает лишь обстоятельства, определенные пунктом 4 статьи 181.2 ГК РФ, связанные с непосредственным принятием решения общим собранием участников юридического лица.
И главный вопрос данной статьи, как поступить участникам общества с ограниченной ответственностью после 1-го сентября 2014г. при проведении общего собрания? Заверять нотариально подписи участников на протоколе общего собрания или нет?
Мне представляется, что в основной своей массе между участниками обществ с ограниченной ответственностью сложились доверительные отношения в вопросах управления и оформления решений общих собраний. С учетом того, что количество самих участников (учредителей), редко бывает больше четырех, целесообразно воспользоваться "не нотариальным" способом подтверждения решения общего собрания участников ООО.
Не нотариальный способ подтверждения возможен, когда протокол общего собрания подписали именно все участники ООО. Такую возможность подтверждения законодатель предусмотрел только для обществ с ограниченной ответственностью, если об этом способе прямо указано в уставе ООО или в решении общего собрания участников ООО, принятым участниками общества единогласно.
Заверять же решение единственного участника ООО нотариусом не нужно в силу вышедших разъяснений, принятых налоговым органом.
Вот такая вот юридическая конструкция свалилась на голову участников.
В связи с этим, я бы рекомендовал в устав ООО при внесении изменений или при создании ООО вносить такую формулировку: "Принятие общим собранием участников общества решений и состав участников общества, присутствовавших при принятии решений, подтверждаются, в соответствии со статьей 67.1 ГК РФ, путем подписания протокола всеми участниками общества (не нотариальный способ подтверждения принятия решений)".
Кроме этого, для того, чтобы внести в устав уже существующего ООО такое изменение, необходимо, принять решение на общем собрании о внесении изменений в устав ООО или его принятии в новой редакции, а для этого, опять же, нужно подтвердить решение общего собрания, в соответствии со статьей 67.1 ГК РФ.
Поэтому, в протоколе общего собрания необходимо также записать формулировку о подтверждении следующего содержания: "Для подтверждения решения общего собрания учредителей, в соответствии со статьей 67.1 ГК РФ, подписать настоящий протокол всеми участниками собрания, что соответствует пункту _____ устава общества".
И еще, законодатель обязал все ООО привести свои уставы в соответствие с новыми правилами, установленными Федеральным законом № 99-ФЗ от 05.05.2014г., но только лишь в случае необходимости предъявления документов для внесения изменений в устав. Не будете менять устав — не надо приводить устав в соответствие с указанным законом.
Но пока Вы этого не сделали, любой протокол или решение собрания участников общества уже должен быть подтвержден нотариально, начиная с 1-го сентября 2014г., а это значит, Вы либо все уже сегодняшние решения обязаны подтвердить нотариально, либо такие решения не будут иметь легитимности. А из этого следует, что законодатель вроде бы никого не торопит с приведением учредительных документов в соответствие с новыми правилами, а с другой стороны поторопиться придется.
Вот такие вот повороты. Надеюсь моя статья помогла Вам лучше понять текущий момент, связанный с подтверждением принятия решений участниками обществ с ограниченной ответственностью.
С уважением,